Espanha: o que conta como esgotamento das vias internas

O artigo 35.º § 1 exige que o requerente tenha usado as vias de recurso internas disponíveis, efectivas e suficientes para reparar a queixa. Não é uma formalidade: reflecte o carácter subsidiário do sistema da Convenção, e o Tribunal aplica-a com alguma flexibilidade mas sem nunca a abandonar.

E tem de ser feito correctamente. Suscitar a substância da queixa convencional em sede interna — pelo menos na substância, e cumprindo os requisitos formais nacionais — faz parte do esgotamento do recurso, não é uma cortesia à parte.

O recurso de amparo perante o Tribunal Constitucional é o passo que cria a dificuldade. Desde que a lei orgânica 6/2007 fez depender a admissibilidade da demonstração da especial transcendência constitucional da queixa, saber se o amparo é um recurso efectivo a esgotar deixou de ter resposta estável: depende do direito invocado e da forma da queixa.

A consequência prática não perdoa. Use-o quando não era exigido e pode chegar a Estrasburgo fora de prazo. Salte-o quando era exigido e a queixa é inadmissível. Ambos os erros produzem o mesmo resultado e nenhum deles é recuperável.

• Efectivo

  Concretamente apto a reparar aquela queixa específica, e não apenas a reapreciar o caso em termos gerais.

• Disponível

  Acessível a este requerente sobre estes factos, com perspectivas razoáveis, e não dependente da discricionariedade de uma autoridade para o abrir.

• Suficiente

  Capaz de entregar a reparação pedida. Um recurso que pode declarar uma violação mas não pode produzir o pagamento não é suficiente para um credor.

Os dois problemas somam-se. O prazo de quatro meses corre desde a decisão definitiva proferida no recurso efectivo, pelo que qualificar mal o amparo não expõe apenas a uma excepção de falta de esgotamento: desloca a data em que o prazo começou a correr.

Quem usa o amparo desnecessariamente pode descobrir que o prazo já tinha expirado a contar da anterior decisão ordinária. Quem o omite onde era exigido é inadmissível por falta de esgotamento. A via segura é decidir a questão conscientemente no início e conservar a fundamentação, para que em qualquer sentido em que se resolva o processo mostre uma escolha ponderada e não uma presunção.

Que recursos estavam realmente abertos, se o argumento convencional foi suscitado na substância nas instâncias anteriores, e a data exacta da decisão que encerrou a via efectiva. Essas três respostas decidem o caso muito antes de alguém discutir a não execução.